跟着交大教授读懂民法典——上海交大创新管理研修班教授思享

来源:CMBA项目中心 时间:2021-01-14 11:25:39

  1月1日起,民法典正式施行,中国由此进入“民法典时代”。民法典被誉为“社会生活的百科全书”。作为新中国首部带“典”字的法律,民法典在法律体系中居于基础性地位,填补了多个立法空白,修改和调整了已有的法律规定,系统化整理相关内容。伴随这些重大调整,民法典带来的影响无疑也是全方位的。

  上周末,上海交通大学凯原法学院杨力教授为上海交大全球化创新管理57班的同学们带来两天的《营商生态与合规风险管理》课程,其中,针对最近正式实施的民法典,他结合同学们的商业需求,进行了部分的解读,提醒大家在经营企业的过程中可能存在的风险点。

  民法典总则中,民法典确立了平等、自愿、公平、诚信、守法、公序良俗、绿色等原则。

  杨力教授指出,其中的“公平”原则是指实质平等、结果平等,而非形式平等、机会平等,这一点与“平等”原则有明确的区别,否则公平原则就没有独立存在的余地。

  杨力教授指出,跟以往对资源环境造成破坏,企业只需承担行政上的处罚或补偿责任不同,如今,“绿色原则”在民法典中覆盖面多达十多处,“绿色原则”的纳入,意味着企业一旦产生资源生态的破坏问题,将会面临着更为严重的法律风险。

  从大的层面来说,这次民法典的“绿色原则”是习近平总书记“绿水青山就是金山银山”理念从具体实践上升到法律层面的一种体现。在此杨力教授提醒大家,只要涉及到生态资源环境的破环或损失,即使的再好的项目,收益再高,也最好不要去碰,因为这样的项目之后被国家叫停的风险概率非常大,对企业来说就是无法预料的黑天鹅事件。

  虽然民法典被誉为“社会生活的百科全书”,是中国特色社会主义法律体系的重要基石。但民法典不是万能的。在法律层面,杨力教授希望大家记住一句话:有法律从法律、无法律从习惯、无习惯从法理。

  民法典对民事主体法人,有哪些规定?

  自己开过公司的朋友一定都知道,在前期办理工商注册时,无论是自己跑手续,还是委托代办机构,其中向工商局提交申请材料的重要一项内容,就是我们常说的公司“法人”,准确的说法是公司的法定代表人。

  但随着这些年,大家法律风险意识的提高,有一些社会经验丰富,风险意识较强的人,或者是那些从事高风险生意的朋友,就会让别人来担任公司的法定代表人,而自己躲在幕后作为公司的实际控制者。

  这种现象呢,就是我们常听说的“挂名”公司法人,有的让自己的老婆、亲戚来担任,也有的让那些有名望,和号召力的领导来担任,总的来说,担任法定代表人的,不一定是企业的实际控制人。

  但这件事情现在是有风险的了。因为民法典中规定,“法人章程或权力机构对法定代表人代表权的限制,不得对抗善意第三人”,通俗地说,就是指一个只是“挂名”的法定代表人,哪一天心血来潮代表公司跟一个根本不知情的第三方签订了合同,那么这份合同在法律意义上就是生效的。

  对于出资人滥用权力这一块,民法典也做了规定,“营利法人组织的出资人滥用权利造成造成法人或者其他出资人损失的,应当依法承担民事责任”;“出资人不得滥用法人独立地位和出资人有限责任损害法人债权人的利益;滥用法人独立地位和出资人有限责任,逃避债务,严重损害法人债权人的利益的,应当对法人债务承担连带责任”;此外,控股出资人、实控人、董监高利用关联交易造成法人损失的,也要承担责任。

  杨力教授指出,千万不要小看这几条,它意味着企业那些真正的当家人,通过滥用职权或者是关联交易对公司造成损失的,要以个人财务来承担连带责任,在掌握证据的前提下,是可以进行个人无限责任追究的。这是摆着每一位企业主头上的一把达摩利斯之剑。

  他同时提醒大家,这一块民法典的变化较大,在1月1日正式执行后,国家肯定会在这方面有所动作杀鸡儆猴,不会让法律条款沦为一纸空文,肯定是要切实解决贯彻执行的。

  民法典如何保护隐私和个人信息?

  随着信息化、数字化、智能化日益渗透到日常生活的各个领域,数据的产生、采集、共享逐渐与人们的生活息息相关,个人信息被窃取、盗用、交易的现象也日益突出。

  此次《民法典》加大了对公民隐私权的保护力度,特别是构筑了个人信息保护的防火墙。杨力教授表示,民法典对于个人的信息的保护有两个要点,第一是要“依法取得”,也就是说不得非法买卖、提供或公开他人信息。他指出,在个人信息保护方面,以往我们习以为常的事,以后肯定要从严来抓。

  第二是要“确保安全”,意思就是你拿到合法获取的数据,首先要掂量自己有没有数据的安全保护能力。如果是你的原因导致保管不善,你是要承担相关责任的,至少是民事责任,甚至要承担刑事责任。

  那么,什么是个人信息呢?按照《网安法》的定义,除了姓名、出生日期、身份证号、家庭住址、电话等基本信息外,个人生物识别信息(如脸部识别)等也属于个人信息的范畴。

  此外,还有一个就是数据的保护,数据保护有两大类,原始数据的主体保护和衍生数据的保护,所谓衍生数据,就是指购物偏好,信用记录等。

  民法典中的其他要点

  民法典中对于“意思表示”也做了解释,其中包括两个重点,第一个是意思表示必须要“明示”,“默示”只在特定的法律规定情况下、当事人约定、符合交易习惯时,才视为意思表示。

  第二个是,意思表示不拘泥字义,要结合条款、行为性质和目的、习惯、诚信等,确定意思表示含义。

  什么叫做“不拘泥字义”,杨力教授在课堂上举个一个案例,来说明企业产品的风险点所在。所有的产品都需要标准保质期和生产日期,但问题是,这个保质期是从何时开始计算的,是生产出来开始计时还是正式开始使用时计时?一直非常模糊。市面上的商品,比如化妆品、食品、药品等,目前很多产品仍然没有标识。这就叫做信息没有完全披露,是对消费者权益的一种侵害,碰到这种情况,一旦产生纠纷,商家是要承担责任的。

  《民法典》的亮点之一,就是明确了村(居)民委员会具有基层群众性自治组织特别法人资格,这为解决基层群众性自治组织统一社会信用代码问题提供了法律依据。杨力教授表示,之前我们国家没有所谓的集体诉讼、群体诉讼,只有共同诉讼、代表人诉讼,但今天,民法典赋予了群众自治组织明确的法人资格,可以作为独立主体发起诉讼,这一功能将会被逐步巩固和加强。

  在代理方面,对于违规代理,此次民法典覆盖到三种情形:第一种是代理人与相对人恶意串通、连带承责;第二种是代理人明知违法代理,与被代理人连带承责;第三种是禁止自我代理和双方代理,被代理人同意或追认的除外。

  两天的时间里,杨力教授围绕着“营商”与“合规”这两大关键词跟大家进行深度的交流,帮助企业管理者和高层人员规避各类法律风险隐患。

  他指出,在中国当今的情形下,我们解决问题还是要以智慧的方法想出破解之道,即便是打官司,也不能一味地依赖律师,认为把东西交给律师就可以帮我们打赢了。要明白的是,真正决策问题的是我们本身,我们才是那个舵手,律师只是执行及提供法律原则及可能性,对于很多问题的判断,不是只有是与非两种方法,关键在于在合理与合法之间,找到“最大公约数”。

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